二建施工管理:FIDIC合同DAB爭議解決方式的法律適用問題
爭端仲裁委員會(Dispute Adjudication Board,簡稱DAB)在FIDIC國際工程合同中首次提出,目的是為了避免耗時(shí)費(fèi)錢的國際仲裁和訴訟,公正合理地解決爭議,已在國內(nèi)外大型工程建設(shè)中廣泛應(yīng)用,取得了巨大成功。對DAB爭議解決方式加以研究,有助于改革我國目前的建筑糾紛解決機(jī)制,促進(jìn)對外承包工程事業(yè)的發(fā)展。在國際工程合同中,選擇適用法律是十分重要的,因?yàn)闋幾h的裁決需要根據(jù)所適用的法律作出。法律適用通常是指法院將法律適用于某一具體的案件,而DAB專家裁決方式作為第三方居中裁判爭議的訴訟外糾紛解決方式,將會在法律適用上較訴訟或仲裁方式更具特點(diǎn)
DAB協(xié)議的法律適用
DAB協(xié)議是已簽訂工程合同的當(dāng)事人與DAB成員協(xié)商確定委托DAB解決工程糾紛的協(xié)議。在FIDIC合同中,DAB協(xié)議一般以爭議裁決協(xié)議書的方式附在工程合同文件后面。DAB協(xié)議與工程合同不同,工程合同作為主合同主要規(guī)定合同當(dāng)事人在履行合同時(shí)的權(quán)利義務(wù),而DAB協(xié)議作為從合同并不涉及工程合同當(dāng)事人之間的實(shí)體權(quán)利和義務(wù),只是作為主合同不能履行或不能完全履行時(shí)的一種救濟(jì)手段而存在。傳統(tǒng)法學(xué)理論認(rèn)為,從合同是以主合同的有效存在為前提,主合同終止,從合同亦終止;主合同無效,從合同也不可能發(fā)生效力。由此認(rèn)為,從合同的法律適用應(yīng)遵從主合同的法律適用。而現(xiàn)代法律界人士從“仲裁條款的自治權(quán)理論”出發(fā)認(rèn)為,從合同具有相對的獨(dú)立性,主合同的變更、解除、終止或者無效,不應(yīng)在法律上影響從合同的效力。“當(dāng)事人選擇支配合同的準(zhǔn)據(jù)法不一定就是仲裁協(xié)議的準(zhǔn)據(jù)法。”因此,通過主合同的適用法律條款不能當(dāng)然地推斷出從合同適用的法律。當(dāng)事人選擇的適用于DAB協(xié)議的法律可以不同于DAB程序和實(shí)體問題的法律。
DAB協(xié)議作為工程合同的從合同,其法律適用主要是解決依據(jù)哪一國法律來確定DAB協(xié)議的效力問題。基于DAB協(xié)議與主合同相分離的獨(dú)立性原則,DAB協(xié)議的效力并不受工程主合同效力的影響。那么,如何解決DAB協(xié)議的法律適用問題呢?筆者認(rèn)為可以借鑒1961年《關(guān)于國際商事仲裁的歐洲公約》對仲裁協(xié)議的法律適用的規(guī)定。該公約第6條第2款規(guī)定:“當(dāng)締約國的法院對仲裁協(xié)議的存在或有效性予以判決時(shí),它們應(yīng):(1)根據(jù)當(dāng)事人將仲裁協(xié)議交付管轄的法律;(2)在缺乏這方面規(guī)定時(shí),根據(jù)應(yīng)作出裁決的仲裁地的法律;(3)在缺乏當(dāng)事人將其仲裁協(xié)議受何法律管轄的說明,而在問題已提交某個法院又未能明確裁決將在何地作出時(shí),根據(jù)受案法院的沖突規(guī)則具有管轄權(quán)的法律。”國際工程合同爭議一般采用仲裁而非訴訟方式解決,F(xiàn)IDIC合同在《爭議裁決協(xié)議書一般條件》中規(guī)定“因本爭議裁決協(xié)議書或與之有關(guān)的、或因?qū)ζ溥`反或其終止或失效而引起的任何爭議或索賠,應(yīng)根據(jù)國際商會仲裁規(guī)則,由一位按這些仲裁規(guī)則任命的仲裁員最終解決”。
既然按照仲裁方式解決,那么在當(dāng)事人沒有選擇仲裁協(xié)議管轄法律的情況下可適用仲裁地法律。因此,DAB協(xié)議的法律適用應(yīng)按照以下步驟選擇:(1)DAB協(xié)議中規(guī)定的管轄法律。如FIDIC合同規(guī)定:“本爭議裁決協(xié)議書應(yīng)受哪一國法律管轄”。
?。?)在沒有法律管轄說明時(shí),應(yīng)按照國際商會仲裁機(jī)構(gòu)所在地的法律管轄。定:“本爭議裁決協(xié)議書應(yīng)受哪一國法律管轄”。
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