4.8 定標(biāo)

    [案例4.45]中標(biāo)候選人非實質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件的要求，而評標(biāo)委員會評為響應(yīng)性投標(biāo)，應(yīng)如何處理？

    [背景]某依法必須進(jìn)行招標(biāo)的公路工程施工項目，招標(biāo)人在對投標(biāo)文件和評標(biāo)報告進(jìn)行審查過程中，發(fā)現(xiàn)排名第一的中標(biāo)候選人A沒有實質(zhì)上響應(yīng)招標(biāo)文件的要求。招標(biāo)文件明確規(guī)定，投標(biāo)文件按照工程量清單規(guī)定的格式填寫相應(yīng)子目單價及合價，同時滿足其中給出的范圍及數(shù)量要求，否則為非響應(yīng)性投標(biāo)。排名第一的中標(biāo)候選人A對其中一項主要項目的工程量，由招標(biāo)文件工程量清單中的28465m3調(diào)整為了8465m3，并據(jù)此進(jìn)行了報價。（注：不該出的錯誤）評標(biāo)委員會對投標(biāo)人A投標(biāo)評審的結(jié)論是響應(yīng)性投標(biāo)，并將其推薦為第一中標(biāo)候選人。是否應(yīng)確定投標(biāo)人A為中標(biāo)人，招標(biāo)人中存在三種意見：

    第1種意見：依據(jù)《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（30號令）第五十八條的規(guī)定，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，僅在三種情況下，即排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力提出不能履行合同，或者招標(biāo)文件規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交履約保證金而其在規(guī)定期限內(nèi)未能提交的，招標(biāo)人可以確定排名第二的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。本次招標(biāo)活動，評標(biāo)委員會已經(jīng)依法推薦了中標(biāo)候選人，招標(biāo)人不能改變評標(biāo)委員會的評審結(jié)論，即在定標(biāo)過程中，招標(biāo)人沒有權(quán)利否定評標(biāo)委員會的評標(biāo)結(jié)論，只能依據(jù)其推薦次序，確定投標(biāo)人A為中標(biāo)人。

    第2種意見：排名第一的中標(biāo)候選人A為非響應(yīng)性投標(biāo)，依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十七條，投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)文件提出的實質(zhì)性要求和條件做出響應(yīng)的規(guī)定；《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（30號令）第五十二條規(guī)定，投標(biāo)文件不響應(yīng)招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求和條件的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒絕，并不允許投標(biāo)人通過修正或撤銷其不符合要求的差異或保留，使之成為具有響應(yīng)性的投標(biāo)，所以招標(biāo)人可以直接確定排名第二的中標(biāo)候選人B為中標(biāo)人。

    第3種意見：排名第一的中標(biāo)候選人A為非響應(yīng)性投標(biāo)，而評標(biāo)委員會的評標(biāo)結(jié)論為響應(yīng)性投標(biāo)，所以評標(biāo)委員會的評標(biāo)結(jié)論不能作為定標(biāo)的依據(jù)。同時由于投標(biāo)人A的行為影響了評標(biāo)委員會的評標(biāo)結(jié)果，所以本次招標(biāo)無效，招標(biāo)人可以依法重新組織招標(biāo)活動。

    [問題]

    （1）招標(biāo)人定標(biāo)的依據(jù)是什么？招標(biāo)人定標(biāo)過程中可否修改評標(biāo)委員會的評標(biāo)結(jié)果？

    （2）分析這三種意見正確與否，說明理由。

    （3）招標(biāo)人應(yīng)如何依法處理此事，如何確定本項目中標(biāo)人？

    [分析] 《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十條規(guī)定，招標(biāo)人根據(jù)評標(biāo)委員會提出的書面評標(biāo)報告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人，即招標(biāo)人確定中標(biāo)人的依據(jù)是評標(biāo)報告和其推薦的中標(biāo)候選人，但這有一個前提條件，就是評標(biāo)委員會依法行使了其職責(zé)，即《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十條規(guī)定的根據(jù)招標(biāo)文件中的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對投標(biāo)文件進(jìn)行系統(tǒng)地評審和比較�！豆こ探ㄔO(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（30號令）第七十九條又明確規(guī)定，評標(biāo)過程中使用招標(biāo)文件中沒有確定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法的，評標(biāo)無效，應(yīng)當(dāng)依法重新進(jìn)行評標(biāo)或者重新進(jìn)行招標(biāo)。

    所以，本案的核心是判斷評標(biāo)委員會是否依法行使了其職責(zé)，進(jìn)而才能完成定標(biāo)工作。

    [參考答案]

    （1）招標(biāo)人定標(biāo)的依據(jù)是評標(biāo)委員會的書面評標(biāo)報告和其推薦的中標(biāo)候選人。在定標(biāo)過程中，招標(biāo)人無權(quán)修改評標(biāo)委員會的評標(biāo)結(jié)果，除非評標(biāo)委員會在評標(biāo)過程中違規(guī)。

    （2）本案的關(guān)鍵在于評標(biāo)委員會是否依法履行了其職責(zé)，即按照招標(biāo)文件中的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對投標(biāo)人A的投標(biāo)進(jìn)行的評審。評標(biāo)委員會在對A的投標(biāo)評審過程中，沒能審查出投標(biāo)人A將工程量清單中的28465m3調(diào)整為8465m3，，認(rèn)為其為響應(yīng)性投標(biāo)。那么評標(biāo)委員會是否有責(zé)任審查出投標(biāo)人的投標(biāo)工程量與招標(biāo)文件工程量清單是否一致呢？這里關(guān)鍵是看招標(biāo)文件是否要求了評標(biāo)委員會進(jìn)行這種審查。如本案所述，招標(biāo)文件中的評標(biāo)辦法明確規(guī)定了投標(biāo)文件按照工程量清單規(guī)定的格式填寫相應(yīng)單價及合價，同時滿足其中給出的范圍及數(shù)量要求，否則為非響應(yīng)性投標(biāo)，這實際上將審查投標(biāo)人工程量是否與招標(biāo)文件中工程量清單給出的數(shù)量一致，列為了評標(biāo)委員會的審查內(nèi)容。評標(biāo)委員會將投標(biāo)人A的非響應(yīng)性投標(biāo)評審為響應(yīng)性投標(biāo)的結(jié)果，不是簡單的失誤，而是沒有履行法律賦予其的職責(zé)�！豆こ探ㄔO(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（30號令）第七十九條明確規(guī)定，評標(biāo)過程中使用招標(biāo)文件中沒有確定的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法的，評標(biāo)無效，應(yīng)當(dāng)依法重新進(jìn)行評標(biāo)或者重新進(jìn)行招標(biāo)。

    第1種意見屬于對法規(guī)條文的機(jī)械理解，《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（30號令）第五十八條的定標(biāo)方法成立的前提是評標(biāo)委員會依法履行了其職責(zé)，評標(biāo)報告真實有效，而本案恰恰由于評標(biāo)委員會違規(guī)導(dǎo)致了評標(biāo)報告無效，所以不能機(jī)械地套用該條規(guī)定。

    第2種意見對投標(biāo)人A的投標(biāo)結(jié)果判斷是正確的，但不能直接確定排名第二的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，因為這里評標(biāo)委員會評標(biāo)過程的違規(guī)行為，不屬于《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（30號令）第五十八條規(guī)定的三種確定排名第二的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人的情形，需要由有關(guān)行政監(jiān)督部門確定評標(biāo)委員會評標(biāo)過程中存在違規(guī)事實，決定重新確定評標(biāo)結(jié)果和中標(biāo)候選人的排序，進(jìn)而才能依法確定中標(biāo)人。

    第3種意見對投標(biāo)人A的投標(biāo)結(jié)果判斷是正確的，但不能認(rèn)為就可以重新組織招標(biāo)活動�！豆こ探ㄔO(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（30號令）第七十九條規(guī)定的招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法重新進(jìn)行招標(biāo)的情形，不適用于本案。因為招標(biāo)人、投標(biāo)人的行為均不存在違法違規(guī)，僅是評標(biāo)委員會在評標(biāo)過程中沒有履行其法律義務(wù)，需要糾正的也僅是評標(biāo)委員會的評標(biāo)行為及其后果，否則，招標(biāo)人就違反了市場交易活動中誠實信用的原則，同樣得不到法律支持。

    （3）招標(biāo)人應(yīng)向行政監(jiān)管部門投訴評標(biāo)委員會評標(biāo)違規(guī)，即沒有履行《招標(biāo)投標(biāo)法》賦予其按照招標(biāo)文件中的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對投標(biāo)文件進(jìn)行系統(tǒng)地評審和比較的職責(zé)。其評標(biāo)結(jié)果屬于《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》（30號令）第七十九條規(guī)定的無效評標(biāo)情形，要求重新進(jìn)行評標(biāo)。